林立，执业律师，英国伦敦国王学院法学硕士，主要执业领域和研究方向为基础设施和项目融资、跨境投资、房地产和建设工程、股权投融资。曾经和正在为众多的跨境和国内的能源、交通基础设施、房地产和工程建设项目、股权投融资提供法律服务，累计交易金额超过千亿元人民币。林立律师拥有英国皇家特许仲裁员学会和英国皇家测量师学会资格，也是北京律协一带一路委员会委员，已出版《工程合同：法律、规则和实践》（北京大学出版社）等三部独著作品，并先后在国内外专业期刊，以中、英文发表多篇专业论文。

　　《基础设施项目采购及招投标实务指引》：
　　二、标准化工程合同的运用
　　上述国际和国内常用的合同条件一般也被称为标准工程合同。考虑到工程建设项目的复杂性，上述标准化的工程合同条件已经在工程实践中被普遍地应用，并获得了工程建设领域各方参与主体的接受和认可。
　　关于标准化工程合同的属性，在实务中有不同的理解和认识，有人认为这些合同属于格式合同或者格式条款，有人认为这些是对工程交易惯例的整合。笔者认为，标准化工程合同本身并不属于格式合同的范畴。主要的理由在于，根据《合同法》的规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。而目前使用的标准化工程合同并不是由当事人自行制定的，而是由政府行政机关颁布制定的，这一特点使其显著区别于格式合同和格式条款。但是，在某些特定情形下，若招标人对相应的合同条件使用不当，则也不排除被认定为格式合同的可能。
　　（一）法律规范在标准化工程合同中的体现
　　从现行的工程合同的表述来看，其内容主要分为以下几类：（1）宣示性条款。这些条款通常是对法律规定的重述，起到提示作用，其本身并不影响相关法律规定的效力。换言之，即使不在工程合同中做此类表述，法律、法规的规定也同样对合同双方当事人具有约束力。比如.工程合同中约定的"未经业主同意，承包人不得对工程进行分包，不得进行转包"等内容。（2）授权性条款。此类条款的重点在于对法律、法规中的授权性或者任意性条款的修改或者补充。对于此类条款，双方有约定的按照约定，没有约定的，则依据法律已有的规定执行。典型的比如，承包人依据《合同法》第264条可以享有的留置权。（3）约定性条款。这部分条款在标准工程合同中占据绝对多数的内容，凡是除前述宣示性条款和授权性条款之外的内容，都可以归人此类。约定性的条款绝大多数是属于法律没有具体规定或者是没有涉及的内容，允许合同双方当事人自行约定相关的内容，比如工程价款、工期等条款。
　　（二）工程惯例在工程合同中的体现
　　在法律实务中，使用交易惯例的现象也不足为奇。比如《合同法》第61条就规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。最高人民法院在《合同法司法解释二》第7条中也规定，以下情形，在不违反法律、行政法规强制性规定的情况下，人民法院可以认定为合同法所称"交易习惯"：（1）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（2）当事人双方经常使用的习惯做法。在工程领域，交易惯例、行业惯例的使用也并不鲜见。事实上，很多有关工程管理、工程经济等方面的惯例内容都会反映到合同条款中，而另外一些行业惯例则直接体现在实际操作中。但是，司法实践中的难点在于，按照法律规定，对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。否则，就有可能承担不利的法律后果。这也无形中增加了当事人的负担和交易的成本。基于上述考虑，笔者认为标准化合同工程很大程度上是将工程实践中的行业惯例以合同约定的形式予以整合和梳理，使之成为具有约束合同双方的法律效力，避免了争议发生后再举证的难度。
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PPP和工程建设项目采购流程有何不同？

各方参与主体在采购活动中有何权利义务？

项目采购策划对合约的履行、管理有何影响？

招投标采购中的争议和权利救济有哪些？

……

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　　《基础设施项目采购及招投标实务指引》对基础设施领域的PPP、特许经营权以及建设工程项目的招投标采购进行了详细和深入的阐述，并就实务中涉及的政府采购法律、招标投标法律的适用和区别，招标、投标、开标、评标、定标等各环节涉及的程序和实体法律问题进行了归纳和分析，对招投标采购环节各方参与主体的权利、义务等进行了梳理。同时，该书也结合了必须招标项目规定、违法转分包规定以及最高人民法院的施工合同司法解释（二）等新法律规范，对招标投标和建设工程承发包、合同争议的关系以及实务中的风险等进行了提示，旨在为读者全面、清晰地了解基础设施项目招投标采购的法律和实务提供有益的借鉴。

第一章  项目采购概述

第一节  招标投标制度的历史沿革 / 2

第二节  招标投标法的立法介绍 / 4

第三节  招标投标法律体系 / 7

第四节  招标投标的基本原则 / 12

第五节  遵守程序性规定 / 18

第六节  电子招标投标 / 20

第七节  行政监督管理 / 23

第八节  质疑和投诉处理 / 34

第二章  项目的采购范围和形式

第一节  公私一元制招标及改革 / 46

第二节  工程建设项目的界定 / 48

第三节  工程合同的界定 / 52

第四节  招标投标的范围 / 54

第五节  其他专业服务的采购 / 65

第六节  PPP项目的招标范围 / 71

第七节  公开招标 / 72

第八节  邀请招标投标 / 74

第九节  可以不招标的项目 / 78

第十节  招标的组织形式 / 81

第三章  项目招标

第一节  招标的法律属性 / 90

第二节  工程项目招标的条件 / 93

第三节  招标阶段的工作环节 / 98

第四节  招标公告 / 100

第五节  招标文件的组成 / 106

第六节  合同条件的选择 / 112

第七节  招标无效 / 120

第八节  招标阶段的其他事项 / 121

第四章  项目投标

第一节  投标的法律属性 / 130

第二节  投标人的条件 / 131

第三节  限制投标的情形 / 140

第四节  投标阶段的主要环节 / 143

第五节  投标文件的要求和构成 / 145

第六节  投标准备工作 / 153

第七节  投标文件的补充、修改和澄清 / 158

第八节  投标的撤回和撤销 / 160

第九节  否决投标和投标无效 / 162

第十节  投标阶段的其他注意事项 / 165

第五章  项目采购标准

第一节  工程施工招标投标 / 170

第二节  工程设计招标投标 / 177

第三节  工程勘察招标投标 / 184

第四节  监理服务的招标投标 / 189

第五节  工程分包招标投标 / 193

第六节  工程劳务分包的采购 / 196

第七节  工程货物招标 / 198

第八节  进口机电设备采购 / 204

第六章  项目采购的评审和定标

第一节  开标 / 214

第二节  评标委员会 / 216

第三节  资格审查制度 / 221

第四节  评标和定标 / 228

第五节  最终评定 / 239

第六节  中标通知书 / 244

第七节  合同签署 / 246

第八节  无效的评标和中标 / 250

第七章  PPP和特许经营权采购

第一节  PPP在中国的发展历史简介 / 257

第二节  政府采购的基本制度 / 259

第三节  PPP项目采购的法律适用 / 271

第四节  PPP项目中的合作方 / 274

第五节  PPP项目的采购方式 / 276

第六节  PPP项目的采购规划 / 281

第七节  PPP项目的采购程序 / 283

第八节  PPP项目采购的资格预审 / 285

第九节  PPP项目采购的评定标准 / 288

第十节  特许经营招投标 / 291

第八章  外商投资项目的采购

第一节  外商投资产业指导 / 297

第二节  外商投资项目的招标 / 304

第三节  外商投资企业的设立 / 306

第四节  外资企业参与工程项目施工 / 312

第五节  外商投资参与工程项目设计 / 319

第六节  外资参与建设工程服务 / 326

第七节  外资参与PPP和特许经营项目 / 331

第八节  外资项目招标投标的其他注意事项 / 334

第九章  项目采购中的特殊问题

第一节  招标代理费 / 338

第二节  投标保证 / 342

第三节  工程总承包招投标 / 348

第四节  联合体招投标 / 353

第五节  暂列金额/暂估价的招标投标 / 362

第六节  重新招标 / 366

第七节  二次招标投标 / 368

第八节  肢解发包的认定 / 370

第九节  电子招投标中的特殊规定 / 374

第十节  招标免责事项的处理 / 376

第十章  项目采购的司法审查和救济

第一节  招投标采购的权利救济 / 380

第二节  招标投标与合同成立 / 383

第三节  招投标和实质性谈判 / 386

第四节  “黑白合同”的认定及处理 / 388

第五节  招投标程序与合同效力 / 395

第六节  投标资质与合同效力 / 398

第七节  拒绝和变更中标结果 / 402

第八节  非法转包和违法分包 / 404

第九节  招标投标活动中的缔约过失责任 / 413

第十节  招投标争议的管辖和法律适用 / 418

附录  基础设施项目招投标采购法律法规 / 423

后记 / 483

　　大型基础设施项目的融资、建设与招标投标密切相关，按照中国现行的法律法规，项目采购是否严格按照法定程序不仅涉及采购行为本身的合法性，并且还直接影响到后续签订工程建设项目合同的效力，并最终对合同双方的权利、义务产生实体上的影响和冲击。因此，对于项目采购活动的双方主体而言，遵守项目采购程序是合法进行基础设施项目的融资、建设的重要前提之一。尤其是最近几年，国务院、财政部和发改委等大力推广PPP模式在基础设施和公用事业领域的运用，项目投融资和工程建设在全国范围内如火如荼地进行。在这种形势下，对于PPP模式涉及的相关政府采购、工程招标投标合法、合规性也越来越受到政府、投资人、施工承包人、工程设计人等各项目参与主体的重视。

　　在中国现有的法律环境和体系下，政府采购和工程建设项目招标投标相互独立、并行适用，这在没有采用PPP模式进行基础设施项目的融资、建设之前，两者的适用很少存在交叉和冲突。然而，由于目前中国的大多数PPP模式都涉及政府资金的使用和基础设施项目的工程建设，这就使得在PPP模式下就必然要兼顾政府采购体系和工程建设项目招标投标体系，而现有的法律、行政法规等规定的不完善，各部委和地方政府的规章制度缺少统筹协调，从而导致了法律适用的矛盾和冲突，并且给PPP的实践带来了阻碍。

　　招标投标是目前基础设施领域融资和建设采购的主要方式，2000年颁布施行的《招标投标法》对中国工程建设项目的实践产生了深远的影响。然而，实践中对于该法的适用存在理解上的误区，导致扩大化和泛招标的后果。这些都对正常的交易带来了负面的效果，实际上并没有达到提高交易效率、降低交易成本的目的，相反，不公平竞争者利用招标投标的规则进行恶性竞争，频频以低价扰乱市场秩序的行为层出不穷。

　　而关于工程项目二次招标也一直是实践中的难题和焦点，在大力推广PPP模式的大趋势下，对于强制招标项目的规定越来越多地反映了《政府采购法》《招标投标法》等立法与PPP实践的不和谐。为此，政府主管部门也在尝试突破立法的局限。比如，财政部在2016年10月11日发布的《关于在公共服务领域深入推进政府和社会资本合作工作的通知》中就提出，对于涉及工程建设、设备采购或服务外包的PPP项目，已经依据政府采购法选定社会资本合作方的，合作方依法能够自行建设、生产或者提供服务的，合作方可以不再进行招标。而住建部也早在2014年7月的《关于推进建筑业发展和改革的若干意见》中就提出要区分国有资金和非国有资金在招标投标审批，对于非国有资金项目，放开招标投标管制。国务院和发改委也在2018年先后对必须招标的工程项目给出了明确的批复和新的标准。

　　基础设施和PPP项目采购立法的不完善和冲突导致实践中采购参与各方的争议，有争议则必然需要提供相应的权利救济途径和方式。目前，对于PPP和基础设施建设项目采购过程中的争议，除了招标采购人的解决外，还可求助于行政机关的投诉处理。而法院在处理相应的招标投标争议以及后续工程合同履行过程中发生相关争议时，通常还会回溯到招标投标采购过程中的程序规则和实体条件方面的事项，以便确定相关合同的成立、效力等基本事实。如果在招标投标阶段存在违法、违规等情形，轻者承担损害赔偿责任，重者将导致合同无效，更有甚者，招标人和投标人将受到相应的司法制裁。

　　在体例安排上，本书按照法律规定的招标投标所涉及的招标、投标、评标、定标等主要流程分类撰写，并针对实务中各环节的程序和实体法律问题进行归纳和分析，既有理论阐述，也有很强的实务操作指导意义。当然，限于本书篇幅，本书也仅选取了实务中的常见法律问题以供读者探讨，并不能涵盖PPP和基础设施项目采购所涉及的全部问题。

　　此外，由于基础设施招标投标和政府采购的法律体系和内容纷繁复杂，实践中又有各种不同的行为表现方式，限于时间和写作水平，以及法律的发展和实践的多变性，笔者凭借自己对相关法律法规的理解和实践，以一己之力独自完成此书，难免会有观点的错误，以及结构和内容上的疏漏，也敬请各位读者朋友批评指正（笔者联系方式：linpancg@163.com）。

　　最后，需要特别说明的是，本书中的所有观点仅代表作者个人观点和理解，并不代表任何机构（本人所在律师事务所或本人所属的专业机构等）对相关问题的看法和意见。本书中的观点和建议也不构成法律意见的全部或部分。