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交叉法视域下刑法教义学的展开 徐万龙著 法律出版社

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商品详情

书名:交叉法视域下刑法教义学的展开 徐万龙著 法律出版社
定价:68.0
ISBN:9787519790851
作者:徐万龙著
版次:1

内容提要:

本书所关注的是刑法和宪法、民法、行政法等其他部门法相交叉的问题,属学科交叉性质的著作。本书既探讨了刑法教义学和刑法哲学的关系、风险刑法理论和风险社会理论的区隔等较为宏观和抽象的问题,也研究了刑民正当防卫的关系、紧急避险中团结原则的正当性、不作为犯中支配理论和先行行为理论的反思、行政许可作为出罪事由的建构、追诉时效的本质等较为微观和具体的问题。这些问题的妥当处理需要刑法和宪法、民法、行政法、刑事诉讼法等其他部门法的有效沟通与通力合作。全书内容丰满,视野开阔,论证深入,兼具理论价值和实践价值,是一部具有一定学术分量的刑法教义学佳作。





目录:

目录

导言

第一章刑法教义学和刑法哲学的分野

一、刑法教义学的哲学化倾向

二、法教义学的本质特征:实践导向

(一)关注对象的实践性

(二)服务对象的实践性

三、“实然”和“应然”的混淆

四、民主原则对法哲学的封锁

五、刑法教义学历史的终结

六、本章小结

第二章风险刑法理论和风险社会理论的区隔

一、风险刑法理论的逻辑主线——历史描述与历史解释

二、现代性视域下的风险社会理论

(一)现代性的困境

(二)现代性的自反与风险社会的生成机理

(三)风险社会理论的刑法误读

三、现代性困境对风险概念的锚定

(一)风险概念的核心维度——技术风险

(二)风险的“本质”——风险的实在性与建构性

(三)风险的根本特征——人为的不确定性

(四)总结

四、风险规制的刑法困境

(一)规制基础的缺失:刑法归责的个体化与风险归责的自然化与社会化

(二)规制可能性的缺乏:风险的不确定性造成的规制难题

(三)症结之所在:“传统式预防”与“现代式预防”的混淆

五、本章小结

第三章刑事正当防卫与民事正当防卫的关系

一、刑民正当防卫区分论的否定

(一)立法修订情况不同

(二)刑法和民法的属性差异

(三)刑民正当防卫的任务有别

二、刑民正当防卫同一论的证立

(一)符合法秩序统一原则

(二)刑民正当防卫的法理基础相一致

(三)刑事政策的益处

三、实定法障碍的消除:刑民防卫限度的趋同化解释

(一)“明显超过必要限度”和“超过必要的限度”

(二)“造成重大损害”和“造成不应有的损害”

四、本章小结

第四章正当防卫的宪法之维

一、制度理念:“国家尊重和保障人权”精神在正当防卫中的贯彻

二、法理基础:基本权利教义学在正当防卫中的展开

(一)一般行为自由说

(二)自我决定权说

(三)人的尊严说

(四)本书观点

三、防卫限度:比例原则在正当防卫中的适用

(一)比例原则是正当防卫法理基础的当然结论

(二)比例原则尊重侵害人的基本权法益

(三)比例原则和我国实定法规定相适契

四、本章小节

第五章团结原则的法哲学证立

一、南辕北辙:以康德哲学为基础的主张

二、水土不服:以黑格尔哲学为基础的观点

(一)黑格尔:抽象法权和福祉权的两相冲突及其化解

(二)理论继造:团结义务作为类体制性的公民义务

(三)批判

三、虚实相混:以罗尔斯正义理论为基础的见解

四、团结原则的宪法证立

(一)团结原则证立的道路转换:从法哲学到宪法

(二)团结原则的宪法根基:社会国原则

五、本章小节

第六章行政许可出罪的理论建构

一、行政许可的本质、类型及定位

(一)行政许可的本质:“解禁+赋权”

(二)行政许可的类型:控制性许可与例外性许可

(三)行政许可的定位:构成要件阶层与违法性阶层

二、行政许可出罪的法理基础

(一)法秩序统一原理

(二)刑法和行政法相统一的两种选项:违法性与有效性

(三)本书见解:有效性而非违法性

三、行政许可出罪的具体适用

(一)合法的行政许可

(二)无效的行政许可

(三)瑕疵行政许可

四、本章小结

第七章先行行为的法理检视

一、先行行为理论谱系的勾勒

(一)因果的先行行为理论

(二)违反义务的先行行为理论

(三)因果和规范的折中理论

(四)中国司法实践的立场与典型案例

二、先行行为理论的法理基础

(一)实用主义考量

(二)行为规范效力的坚持

(三)行为自由的成本

三、对上述法理基础的批判

(一)实用主义的考量实无必要

(二)刑罚是坚持行为规范效力的唯一方式

(三)归责是自由成本的完全负担

四、本章小结

第八章支配理论的教义批判

一、实际支配、排他性支配和领域支配

(一)实际支配理论

(二)排他性支配理论

(三)领域支配

二、概念层面的质疑:支配概念的恣意性

(一)支配程度的不同

(二)支配性质的不同

三、逻辑层面的批判:支配与义务关系的错置

(一)逻辑跳跃——从“义务违反”到“义务证立”

(二)逻辑矛盾——从“权力”中推导“义务”

(三)逻辑纠偏——支配与义务关系的厘清

四、“保护义务的主动承担”和“领域支配”的重新解释

(一)“保护义务的主动承担”的重新解释:以同意为基础的契约型角色义务

(二)“领域支配”的重新解释——领域支配产生的是交往安全义务

五、本章小结

第九章刑事追诉时效的本质厘清

一、实体法的进路:国家刑罚权的消灭

(一)刑事不法的丧失

(二)刑罚目的的落空

二、程序法的进路:国家追诉权的丧失

(一)误判风险的避免

(二)司法经济的考量

(三)迅速原则的贯彻

三、两个争议问题的处理

(一)追诉时效制度的溯及力问题

(二)追诉时效制度的延长的理解

四、本章小结

第十章债务人保护案件的规范定性

一、民法中债务人保护规定引起的定性难题

二、致使债权消灭的错误给付的行为定性

(一)新型三角诈骗说之否定

(二)授权理论

(三)接近理论

(四)阵营理论

(五)笔者立场

三、债务人保护规定对认识错误的影响

四、素材同一性的内涵厘清

(一)素材同一性的体系定位和作用

(二)素材同一性要件的传统解读

(三)经济财产说背景下素材同一性

五、本章小结



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