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定价:86.0
ISBN:9787524404781
作者:张丽珍
版次:1
内容提要:
本书以“适当论”作为冲突法的正义的本质内在,溯察涉外民商事纠纷“适当”调整的理论进程,归结冲突法正义的“适当论”动态演进逻辑。本书认为,冲突法的正义在“规则直适适当论”、“场域选择适当论”和“结果定向适当论”中衍化为特定正义类型,形成两个选择维度和三种具体类型的共生态势。本书亦以规范分析视角,求证我国现行若干法律选择规则对冲突法实质正义的应然蕴纳,并以案例实证研究方法,探究实质正义法律选择条款在我国涉外民商事审判中的实然呈现。
目录:
目录
导论
第一章冲突法中的正义之辨正
第一节正义的多元内涵表达
一、以道德和秩序为导向的正义观
二、以权利和自由为导向的正义观
三、以分配和平等为导向的正义观
第二节法与正义:从合一到疏离再至圆洽
一、自然法学派之正义观:法与正义一度合一
二、分析实证法学派之正义观:法与正义有所疏离
三、两大流派正义观之为今之态:渐次圆洽
第三节冲突法的正义:“适当论”及其展开
一、冲突法的正义之厘定前提:私人利益为本
二、冲突法的正义之辨正:“适当论”
三、冲突法中各正义类型的流变:“适当论”之动态呼应
小结
第二章“规则直适适当论”:万民法中的实体正义
第一节万民法之思想基垫:斯多葛学派的理念
一、平等主义理念
二、世界主义观念
第二节万民法中的实体正义
一、万民法的生成及衍变
二、万民法中的实体正义:万民法语源视角的考量
三、万民法中的实体正义:万民法内容方面的明证
四、万民法与国际私法
第三节万民法中实体正义的后世回响
一、临案创设型实体法方法
二、国际统一型实体法方法
小结
第三章“场域选择适当论”:冲突正义的理论流衍和立法承载
第一节萨维尼法律关系本座说:冲突正义衍生的基础理论
一、法律关系本座说的产生背景
二、法律关系本座说的内在论创
三、国际法律共同体:法律关系本座说运行的制度环境
第二节冲突正义的萨氏理论诠释和立法承载
一、萨氏理论中的冲突正义
二、冲突正义所内蕴的冲突法传统目标
三、冲突正义的立法承载和规则蔓延
第三节冲突正义之为伪正义?
一、冲突正义之尴尬
二、冲突正义的矫正工具
小结
第四章“结果导向适当论”:实质正义的理论勃兴和实践回应
第一节法哲学背景:实用主义法学及法律现实主义思潮
一、实用主义法学
二、法律现实主义
第二节美国冲突法革命中的实质正义理念
一、缘起:既得权理论之僵化
二、实质正义选法理论之萌生与勃兴
第三节司法实践中游移不定的实质正义——以纽梅尔规则演化为例
一、纽梅尔规则的缘起:乘客法则案件法律适用的纷扰
二、“纽梅尔案”:定分止争
三、后纽梅尔规则时代之案例透视:适用领域的拓展
四、纽梅尔规则之评析:“天堂的引力和尘世的重负”
五、司法实践中游移不定的实质正义之原因探究
小结
第五章择适之维“适当论”之为今之态:冲突正义和实质正义之相融和契合
第一节法系融合背景下冲突正义和实质正义之交融
一、两大法系融合略观
二、冲突法领域的交融
三、路径选择:经由冲突正义达致实质正义
第二节交融之美国方案:《第二次冲突法重述》中“规则”与“方法”的共生
一、法律选择原则中的“规则”先于“方法”
二、作为“方法”的*密切联系原则的“规则指引”
三、某些具体领域中的纯粹“规则”
第三节交融之欧陆策略:结果定向主义融入法律选择立法
一、结果定向主义的理论演进
二、结果定向主义的立法彰显
小结
第六章“适当论”之于中国立法:冲突法正义的规则诠释
第一节早期立法对冲突正义的蕴纳
第二节《法律适用法》中的实质正义取向
一、冲突规范类型视角下的实质正义
二、《法律适用法》实质正义外化之弱方当事人权益保护
三、《法律适用法》实质正义外化之其他结果定向规则的设立
四、*密切联系原则地位的提升
第三节《法律适用法》中若干实质正义条款审视
一、《法律适用法》第42条:不彻底的结果定向主义
二、《法律适用法》第41条:*密切联系原则和特征性履行理论关系的错构
三、《法律适用法》第2条第2款:*密切联系原则兜底适用的地位之辨
小结
第七章“适当论”之于中国司法:冲突法正义的实践考察
第一节《法律适用法》结果定向的选择性选法规则之实施考察
一、数据选取和样本选择
二、结果定向的选择性选法规则实施概况
三、结果定向的选择性选法规则实施中的问题
四、结果定向的选择性选法条款之立法本意在实践中得以彰显
五、结果定向的选择性选法规则实施中所存问题之根本解决之道:司法层面
第二节《法律适用法》“有利于”法律选择条款之实施考察
一、数据选取和样本选择
二、“有利于”法律选择条款实施概况
三、“有利于”法律选择条款实施中的问题
四、“有利于”法律选择条款实施现状之反思:以扶养法律适用为例
第三节《法律适用法》单方当事人选法条款之实施考察
一、数据选取和样本选择
二、单方当事人选法条款实施概况
三、单方当事人选法条款实施现状之反思:单方选法和双方选法的关系问题
第四节*密切联系原则兜底适用实践综览及文本反思
一、*密切联系原则兜底适用的实践概况
二、*密切联系原则兜底适用中所存问题
三、源头之辨:*密切联系原则兜底适用条款之法教义学释读
四、文本之外:*密切联系原则兜底适用现存问题之外部成因
五、*密切联系原则兜底适用现存问题之疏导路径
余论
小结
尾论:冲突法正义发展态势:“适当论”之两个维度、三种类型的复合共存
后记
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