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冲突法的正义问题研究 张丽珍著 法律出版社

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商品详情

书名:冲突法的正义问题研究
定价:86.0
ISBN:9787524404781
作者:张丽珍
版次:1

内容提要:

本书以“适当论”作为冲突法的正义的本质内在,溯察涉外民商事纠纷“适当”调整的理论进程,归结冲突法正义的“适当论”动态演进逻辑。本书认为,冲突法的正义在“规则直适适当论”、“场域选择适当论”和“结果定向适当论”中衍化为特定正义类型,形成两个选择维度和三种具体类型的共生态势。本书亦以规范分析视角,求证我国现行若干法律选择规则对冲突法实质正义的应然蕴纳,并以案例实证研究方法,探究实质正义法律选择条款在我国涉外民商事审判中的实然呈现。





目录:

目录

导论

第一章冲突法中的正义之辨正

第一节正义的多元内涵表达

一、以道德和秩序为导向的正义观

二、以权利和自由为导向的正义观

三、以分配和平等为导向的正义观

第二节法与正义:从合一到疏离再至圆洽

一、自然法学派之正义观:法与正义一度合一

二、分析实证法学派之正义观:法与正义有所疏离

三、两大流派正义观之为今之态:渐次圆洽

第三节冲突法的正义:“适当论”及其展开

一、冲突法的正义之厘定前提:私人利益为本

二、冲突法的正义之辨正:“适当论”

三、冲突法中各正义类型的流变:“适当论”之动态呼应

小结

第二章“规则直适适当论”:万民法中的实体正义

第一节万民法之思想基垫:斯多葛学派的理念

一、平等主义理念

二、世界主义观念

第二节万民法中的实体正义

一、万民法的生成及衍变

二、万民法中的实体正义:万民法语源视角的考量

三、万民法中的实体正义:万民法内容方面的明证

四、万民法与国际私法

第三节万民法中实体正义的后世回响

一、临案创设型实体法方法

二、国际统一型实体法方法

小结

第三章“场域选择适当论”:冲突正义的理论流衍和立法承载

第一节萨维尼法律关系本座说:冲突正义衍生的基础理论

一、法律关系本座说的产生背景

二、法律关系本座说的内在论创

三、国际法律共同体:法律关系本座说运行的制度环境

第二节冲突正义的萨氏理论诠释和立法承载

一、萨氏理论中的冲突正义

二、冲突正义所内蕴的冲突法传统目标

三、冲突正义的立法承载和规则蔓延

第三节冲突正义之为伪正义?

一、冲突正义之尴尬

二、冲突正义的矫正工具

小结

第四章“结果导向适当论”:实质正义的理论勃兴和实践回应

第一节法哲学背景:实用主义法学及法律现实主义思潮

一、实用主义法学

二、法律现实主义

第二节美国冲突法革命中的实质正义理念

一、缘起:既得权理论之僵化

二、实质正义选法理论之萌生与勃兴

第三节司法实践中游移不定的实质正义——以纽梅尔规则演化为例

一、纽梅尔规则的缘起:乘客法则案件法律适用的纷扰

二、“纽梅尔案”:定分止争

三、后纽梅尔规则时代之案例透视:适用领域的拓展

四、纽梅尔规则之评析:“天堂的引力和尘世的重负”

五、司法实践中游移不定的实质正义之原因探究

小结

第五章择适之维“适当论”之为今之态:冲突正义和实质正义之相融和契合

第一节法系融合背景下冲突正义和实质正义之交融

一、两大法系融合略观

二、冲突法领域的交融

三、路径选择:经由冲突正义达致实质正义

第二节交融之美国方案:《第二次冲突法重述》中“规则”与“方法”的共生

一、法律选择原则中的“规则”先于“方法”

二、作为“方法”的*密切联系原则的“规则指引”

三、某些具体领域中的纯粹“规则”

第三节交融之欧陆策略:结果定向主义融入法律选择立法

一、结果定向主义的理论演进

二、结果定向主义的立法彰显

小结

第六章“适当论”之于中国立法:冲突法正义的规则诠释

第一节早期立法对冲突正义的蕴纳

第二节《法律适用法》中的实质正义取向

一、冲突规范类型视角下的实质正义

二、《法律适用法》实质正义外化之弱方当事人权益保护

三、《法律适用法》实质正义外化之其他结果定向规则的设立

四、*密切联系原则地位的提升

第三节《法律适用法》中若干实质正义条款审视

一、《法律适用法》第42条:不彻底的结果定向主义

二、《法律适用法》第41条:*密切联系原则和特征性履行理论关系的错构

三、《法律适用法》第2条第2款:*密切联系原则兜底适用的地位之辨

小结

第七章“适当论”之于中国司法:冲突法正义的实践考察

第一节《法律适用法》结果定向的选择性选法规则之实施考察

一、数据选取和样本选择

二、结果定向的选择性选法规则实施概况

三、结果定向的选择性选法规则实施中的问题

四、结果定向的选择性选法条款之立法本意在实践中得以彰显

五、结果定向的选择性选法规则实施中所存问题之根本解决之道:司法层面

第二节《法律适用法》“有利于”法律选择条款之实施考察

一、数据选取和样本选择

二、“有利于”法律选择条款实施概况

三、“有利于”法律选择条款实施中的问题

四、“有利于”法律选择条款实施现状之反思:以扶养法律适用为例

第三节《法律适用法》单方当事人选法条款之实施考察

一、数据选取和样本选择

二、单方当事人选法条款实施概况

三、单方当事人选法条款实施现状之反思:单方选法和双方选法的关系问题

第四节*密切联系原则兜底适用实践综览及文本反思

一、*密切联系原则兜底适用的实践概况

二、*密切联系原则兜底适用中所存问题

三、源头之辨:*密切联系原则兜底适用条款之法教义学释读

四、文本之外:*密切联系原则兜底适用现存问题之外部成因

五、*密切联系原则兜底适用现存问题之疏导路径

余论

小结

尾论:冲突法正义发展态势:“适当论”之两个维度、三种类型的复合共存

后记



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